宋华琳：《公共卫生法：伦理、治理与规制》译后记

《公共卫生法：伦理、治理与规制》

[英] 约翰·科根、基思·赛雷特、A. M. 维安  著

宋华琳、李芹、李鸻等 译

译林出版社2021年11月版

国家社科基金重大项目“突发重大公共卫生事件

防控的法治体系研究”阶段性成果

《公共卫生法：伦理、治理与规制》

译后记

宋华琳

（南开大学医药卫生法研究中心主任

南开大学法学院教授、博士生导师、副院长）

新冠肺炎疫情的全球大流行，改变了每个人的生活，也引发了社会各界特别是法学界对公共卫生法的关注。习近平总书记指出，要深入研究如何强化公共卫生法治保障，完善公共卫生法律法规，健全权责明确、程序规范、执行有力的疫情防控执法机制。在我国的法学研究中，相对更为关注宪法、法理、民法、刑法、行政法、国际法等传统法学学科门类，作为“领域法学”的卫生法学兴起较晚，高质量研究成果还相对较少。在已有的卫生法研究中，更多成果相对聚焦于医事法，在疫情爆发之前，公共卫生法研究成果相对寂寥。

在我国，公共卫生法的“道”与“术”都不能充分满足现实需求。在“术”的层面，我国公共卫生法治体系建设已经初具雏形，已经颁布了《基本医疗卫生与健康促进法》、《传染病防治法》、《突发事件应对法》、《动物防疫法》、《进出境动植物检疫法》等法律；还有《药品管理法》、《疫苗管理法》、《职业病防治法》、《献血法》、《渔业法》、《食品安全法》等十余部与公共卫生相关的专门法律，此外，在有关生态环境、职业安全、社会管理、国家安全的等法律中，也涉及公共卫生的法律条款。但我国公共卫生立法依然存在法律制度不健全、法律制度不衔接、制度滞后或虚置、配套法律制度不完备等问题。2020年4月17日第十三届全国人民代表大会常务委员会第50次委员长会议通过了《十三届全国人大常委会强化公共卫生法治保障立法修法工作计划》，旨在从保障人民群众生命安全和身体健康、防范化解重大公共卫生风险、提升国家治理体系和治理能力现代化、维护国家安全和长治久安的高度，推动强化公共卫生法治保障立法修法工作。

在学理层面，更需探寻我国公共卫生法的“道”，探寻其中的事理与法理。例如何为公共卫生，如何理解公共卫生的概念与特征，如何理解公共卫生中的“公共”，如何理解公共卫生法的功能与范围？如何考虑公共卫生中的规范性问题与描述性问题？如何理解公共卫生伦理对公共卫生法律和规制的影响？如何从私法、刑法、公法、国际法角度审视公共卫生法？如何理解“新公共卫生”的范式转型，如何审视公共卫生中的行政规制、自我规制与治理，实现公共卫生规制工具的革新？在我国医学学科中，公共卫生学科已有完备建制，但“公共卫生”与“法律”却似两条互不交错的单行道，无论是公共卫生学界还是法学界，都未能对公共卫生法基础理论问题加以深入研究。

在此背景下，译介国外高水准公共卫生法学术著作，或许能为深化我国公共卫生法学理研究、推动我国公共卫生法治体系建设，提供些微学术助力。尽管主译者多年从事行政法、医药卫生法研究，但对公共卫生法学术积累不多。2020年初新冠肺炎疫情爆发后，在学术责任感的驱使下，自己投入到公共卫生法学术研究与决策咨询活动中，也因此广读文献，以求有所增益。在此背景下，我们翻译了这部《公共卫生法：伦理、治理与规制》，以期提供高质量的学术公共物品，为推动我国的公共卫生法研究做点实事。

《公共卫生法：伦理、治理与规制》是一部不可多得的公共卫生法体系性、原理性著作，这本书对公共卫生法给出了权威、全面、深刻的勾勒。本书三位作者来自英国布里斯托大学和南安普顿大学，本书描述了当代公共卫生的立法、公共政策、司法判决和公共卫生实践，勾连法律与伦理，探讨规制与治理，勾连国内卫生法与全球卫生法，从哲学层面阐释了公共卫生法的理论，回溯了公共卫生漫长的立法与规制史，从法律和公共政策层面探讨了行政规制、自我规制与治理，考察了私法、公法、刑法及国际法在公共卫生领域中的作用，提出了公共卫生法的未来方向。本书虽然立足于英国公共卫生法治实践，但其间流淌的洞见，阐发的原理，对我国公共卫生法学理研究的体系化，对我国回应公共卫生法治建设的实践难题，都有诸多裨益。

本书第一部分包括三章，讨论了公共卫生法的基本原理，涉及公共卫生概念、公共卫生伦理、公共卫生立法史。本书第1章讨论何为公共卫生。其间梳理了公共卫生学会、英格兰公共卫生局和世界卫生组织就公共卫生给出的定义，论述了公共卫生与法律的关联，讨论了公共卫生的理念与公共卫生法的进路。公共卫生更为关注群体健康而非个体健康；更为关注疾病预防而非治疗；更为关注政府与社群的关系，而非医患关系；更为关注以生物统计学、流行病学等科学方法为基础的群体服务，而非个体医疗服务。公共卫生涉及医疗服务体系、公共卫生基础设施以及健康的社会决定因素；公共卫生旨在通过预防措施和健康促进来促进健康；公共卫生涉及诸多干预措施，不能将其简单归约于“治安权”（police power）或强制性手段的运用。

本书第2章讨论了公共卫生、哲学和伦理。作者指出，公共卫生伦理要解决的问题之一是，“什么使卫生成为公共的”，伦理关乎公共卫生干预措施的正当化根据。伦理的规范性问题涉及道义性和评价性两个层面，涉及对不同价值的评判与衡量。面对公共卫生问题，可以提升伦理意识、提供伦理行动指南、促进伦理审议，并从伦理层面对公共卫生干预措施的正当化根据加以说明。在我国，一般认为公共卫生伦理应秉承效用、公正、尊重、社会团结、比例等原则，需关注健康责任、公共卫生与个人自由、健康公平、卫生资源配置等问题。在我国公共卫生立法中，也需考虑不同的伦理因素，并考虑如何将伦理原则转化为可操作性的公共卫生法律制度和措施。

本书第3章从制度史的视角，讨论了英国公共卫生立法与规制的演进。本书指出，英国现代公共卫生法源起于维多利亚时代；在二十世纪的大部分时期，英国的公共卫生立法着眼于对个别妨害的规制，未能对人群健康予以整体性的关注；进入二十一世纪后，在“新公共卫生”范式下，引入风险规制、加强能力建设、推进职责下放，引入新的规制进路。其间的启迪或在于，如何整理我国1949年以来的公共卫生立法史，如何审视不同阶段公共卫生立法的发展规律与成败得失，如何审视我国公共卫生立法与医疗服务立法之间的关系，我国公共卫生立法中如何体现合作治理、风险预防、规制创新等理念。

本书第二部分为全书的主旨部分，讨论了“公共卫生法的领域”，这本著作没有针对烟草控制、酒精规制、肥胖控制、疫苗接种等公共卫生法各论展开探研，而是秉承法律人的立场，从私法、刑法、公法、欧盟法和国际法、自我规制与治理五个不同角度，对公共卫生法理论加以条分缕析。这也体现了公共卫生法的“领域法学”特色，综合运用不同的法律手段，运用工具箱中不同的工具，来回应公共卫生问题，实现公共卫生所希望达成的目的。

本书第4章讨论了公共卫生法的范围。在本书第5章中，作者讨论了私法与公共卫生的关联性，讨论了合同法、侵权法、家事法、私人生活、个人选择在公共卫生领域中的作用。作者以Donoghue案为例，讨论了公共卫生与消费者保护的关联；作者以Fairchild案为例，讨论了石棉暴露风险认定中因果关系的判定；作者以精神病院内禁烟为例、个人疫苗接种意愿为例，讨论私人选择与公共卫生之间的紧张关系。在我国，也需系统思考民法在公共卫生法中的作用。《民法典》第465条第1款规定，“依法成立的合同，受法律保护。”《民法典》第7编规定了侵权责任，其中对损害赔偿、产品责任、医疗损害责任均加以专门规定。《民法典》第5条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则。《未成年人保护法》第19条规定，在作出与未成年人权益有关的决定前，听取未成年人的意见，充分考虑其真实意愿。在我国公共卫生法治实践中，应思考私法自治与国家强制之间的关系，更多发挥民法的机能，让民法原则、民事法律责任机制发挥更多作用。

本书第6章聚焦于刑法与公共卫生，结合对传染病传播、疾病控制、道路安全、生物恐怖主义犯罪的剖析，讨论了与公共卫生有关的刑法目标、议程。指出刑法规制主要关注构成危害行为的公共违法行为，这涉及本质上违法的行为，也涉及法律禁止的违法行为。当“较软”的手段不起作用时，有可能采取“较硬”的控制手段。在我国，《刑法》第6章第5节题为“危害公共卫生罪”，在《刑法》第330条至第337条中，以8条的篇幅，规定了“妨害传染病防治罪”、 “传染病菌种、毒种扩散罪”、“妨害国境卫生检疫罪”、“非法组织卖血罪”、“强迫卖血罪”、“非法采集、供应血液、制作、供应血液制品罪”、“采集、供应血液、制作、供应血液制品事故罪”、 “医疗事故罪”、 “非法行医罪”、“非法进行节育手术罪”、“妨害动植物防疫、检疫罪”等罪名，在2020年12月26日通过的《刑法修正案（十一）》中，则完善了妨害传染病防治罪的犯罪构成，增设了“非法采集人类遗传资源、走私人类遗传资源材料罪”、“非法植入基因编辑、克隆胚胎罪”。除了对我国公共卫生罪名的犯罪构成加以审视之外，我们还需反思刑法谦抑原则与积极主义刑法观之间的紧张关系，思考刑法介入公共卫生的限度。

本书第7章讨论了公法与公共卫生，讨论了公法的“能力建设”面向，即创设致力于公共卫生目标的机构，促进机构的能力建设，明确机构的使命和可问责性。还讨论了如何将公法作为配置卫生资源的法律框架；讨论了行政法上“红灯”、“绿灯”和 “黄灯”理论与传染病立法；讨论了公共卫生措施中蕴涵的积极干预义务，以及公共卫生措施对权利的限制。我国正着力于改革完善疾病预防控制体系，并于2021年组建了国家疾病预防控制局，应进一步研究，如何通过修改《传染病防治法》、《突发事件应对法》等法律，明确相关行政机关、专业技术机构的法律地位、职责权限、能力建设、决策程序和责任归属。还需研究在设定公共卫生干预措施时，如何尽可能保障相对人的人身权、财产权、隐私权等权利，令对其权利限制降低到尽可能少的范围。

本书第8章讨论欧盟法、国际法与公共卫生。该章讨论欧盟在公共卫生方面的权能，并讨论了欧盟在传染病防治、控制酗酒、控制肥胖等领域的作用。本书尤其以《国际卫生条例》、《烟草控制框架公约》及国际贸易协定为例，探讨了国际法在公共卫生治理中的作用，特别提出了“全球卫生法”的图景。应当看到，在新冠肺炎疫情应对过程中，全球组织、各国政府、非政府组织、企业、专家及不同类型的利益相关方参与其间，构成了公共卫生的全球治理网络。在抗击疫情过程中，体现了全球公共卫生政策的政策扩散和相互学习。其间有全球、多边、双边等不同层面的全球公共卫生合作。需要进一步思考，在我国公共卫生法治建设中，如何应对全球卫生治理的需要，对我国相关法律、法规、标准和指南进行必要的修正。同时，国家卫生健康委、国家国际合作发展署、外交部、商务部等部门之间如何建立相应的协调机制，并如何以制度化、程序化的方式，参与到全球公共卫生治理之中，并围绕治理治理目标的确定，围绕治理规则的协调与实施，展开更为积极地互动，使得在全球公共卫生治理网络中捍卫我国的主权，表达我国的利益。

本书第9章讨论了公共卫生法中的政策、自我规制与治理，分析了公共卫生领域的干预措施和干预阶梯，分析了助推等政策工具在公共卫生治理中的作用，讨论了公共卫生中的个人责任、企业责任与自我规制。需要指出，在卫生行政中，可以有什么都不做、提供信息、为选择赋能、更改默认政策、采取激励措施、限制选择、排除选择等方式，在干预阶梯体系中，应当优先选用干预程度较低的方式，自下而上逐步选用干预度更强的措施。我国《基本医疗卫生与健康促进法》第69条规定“公民是自己健康的第一责任人”，《基本医疗卫生与健康促进法》第86条则规定，国家建立健全机构自治、行业自律、政府监管、社会监督相结合的医疗卫生综合监督管理体系，这体现了行政规制与自我规制的结合，有助于勾连行政、市场、社会、个人等子系统，降低治理成本，有效实现公共卫生治理目标。

本书第10章构成了本书的第三部分，作为结语，讨论了法律与公共卫生的未来方向。本章讨论了公共卫生法的多学科和跨学科属性，指出公共卫生法也是“戴着镣铐跳舞”，要受公众可接受性、伦理可接受性、经济可行性、政治优先次序、法律约束、政治意愿和治理进路等影响。这令人想起马丁•洛克林所说，公法是复杂的政治话语形态，公法深植于它所处的社会、政治、经济和历史背景。在我国未来的公共卫生法治建设过程中，还需更多考虑法律、政治、经济、政策、社会、历史、文化等因素的约束，通过对不同备选方案的比较衡量，选择可能的制度改革之道。

以上是对这部《公共卫生法》著作内容的简要勾勒，并探讨了对我国学术研究和制度建设的可能启发之处。本书是一本简明精当的公共卫生法概述，书中以英国及欧盟立法为例，探讨公共卫生的要义与伦理基础，对公共卫生立法与规制史进行精辟阐述。本书从伦理、政策制定与规制三个维度对公共卫生及公共卫生法作出界定，考察了公共卫生对私法、公法、刑法和国际法的影响。这部著作作为公共卫生法律、伦理与规制领域的发凡之作，框架清晰，可读性强，不仅适合公共卫生研究人员、从业者阅读，也适合相关的政策制定者、执法者和司法人员阅读，适合法科、医科读者阅读，适合对公共卫生这一议题感兴趣的普通读者阅读。此书有助于我们更好借鉴法治发达国家公共卫生法律理念和制度，推进我国公共卫生法治建设。

在此还要忠实记录这部著作的翻译过程。2020年3月，我向译林出版社王笑红编审推荐了这部英国公共卫生法著作。2020年5月初，笑红告知已购得此书中译本版权，我即组织学术团队着手翻译，2020年暑假时，团队成员即基本完成了初稿。在统校过程中，李芹博士对本书第6-10章稿件初稿进行了统校，李鸻博士对本书第1-5章稿件初稿进行了统校，并制作了全书的索引。我则在她们的基础上，于2020年10月至2021年3月间，特别是寒假期间，对本书译稿进行了逐字逐句的统校，对诸多遣词造句尽量字斟句酌，对诸多细微之处加以润色调整，并于2021年3月25日将中译本定稿交给译林出版社。

本书由宋华琳、李芹、李鸻等译出，翻译团队成员包括宋华琳、李芹（河北大学法学院副教授、法学博士）、李鸻（南开大学档案馆馆员、法学博士）、邹志（南开大学法学院2019级硕士生）、赵伟勋（南开大学法学院2019级硕士生）、李美郡（上海交通大学凯原法学院2020级博士生、南开大学法学院2020届级硕士生）、牛佳蕊（南开大学法学院2019级博士生）、杨金晶（安徽大学法学院讲师、法学博士）、吴凡（南开大学法学院2021届硕士生）、吕正义（浙江大学光华法学院2021级博士生、南开大学法学院2021届硕士生）、郑志行（清华大学法学院2021级博士生、北京大学法学院2019级硕士生、南开大学法学院2019届本科生）。团队所有成员都曾经或正在南开园求学问道，这部译著也是南开园公法研习的见证，衷心感谢各位译者的辛勤付出。

本书翻译分工如下：

导论 宋华琳译

第一章 宋华琳、赵伟勋译

第二章 李鸻、邹志译

第三章 李美郡译

第四章 赵伟勋译

第五章 牛佳蕊译

第六章 杨金晶、吴凡译

第七章 吕正义译

第八章 郑志行译

第九章 李芹译

第十章 吴凡译

要感谢译林出版社王笑红编审，我们是相识二十载的好友，也有过多次愉快的出版合作，是她促成了这一选题的落实和译著的付梓，还要感谢译林出版社黄洁编辑等老师在编辑过程中的辛劳，谢谢。

当写下以上文字时，全球新冠肺炎疫情仍未结束，新冠肺炎在南亚和南美似有风云再起之势。而就公共卫生法而言，我们所需关切的问题不仅仅是传染病防控，还涉及初级卫生保健、慢病防控、妇幼保健、烟草控制、环境健康、职业卫生、食品安全、放射卫生、精神卫生、地方病防治、公共卫生监测等各论引发的法律课题，其间有法学理论亟待回应的课题，更有法治实践建设层面的难题。衷心希望突发公共卫生事件早日过去，祝愿我国公共卫生治理能力能不断提升，更希望更多学界与实务界人士戮力同心，共同推动我国的公共卫生法学术研究，并进而推动我国公共卫生法的政策设计与制度改革，以更好地预防疾病，更好地促进人民健康。

宋华琳

2021年5月5日

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（文章来源：规制与公法）

策  划：陈云良

责  编：王之宇

编  辑：谢宇轩